【案例分析】制造商被处罚禁止投标，可以授权代理商投标吗？

关键词

禁止参加政府采购活动；资格条件；围标

案例回放

2020年，在一次设备采购中，制造商A公司参与围标被财政部门处罚5000元，列入不良行为记录名单，并行政处罚两年内禁止参加政府采购活动。

2021年5月，在另一起设备采购中，A公司授权B公司提供自己所研发和生产的产品参与投标，并最后中标。参与投标的C公司在法定的质疑期限内提出了质疑，认为B公司提供的A公司所研发和生产的产品已经禁止参加政府采购活动。没有资格参与投标。

问题引出

制造商被处禁止参加政府采购活动期间，可以授权代理商投标吗？

专家点评

制造商被禁止参加政府采购活动，代理商能否继续投标？存在两种说法：

第一种认为：在供应商法定的资格条件设置上，采购文件只能依照法律规定设置，不能伸缩也不可以更改，否则构成对供应商的限制性。本案例中，财政部门针对围标行为的处罚措施是针对违法供应商本身。若制造商A公司被列入不良行为记录名单，并在两年内禁止参加政府采购活动，围标行为并不代表A公司研发和生产的产品质量、服务无法满足采购需求，因此，A公司可以授权其他公司使用其研发和生产的产品参加政府采购活动。但是，如果相关主管部门基于A公司研发和生产的产品质量、安全技术标准给予禁止生产、销售的行政处罚，A公司研发和生产的产品就没有参与竞争的资格，因此，在处罚期间内A公司则不能授权其他公司使用该产品参加政府采购活动。

第二种认为，制造商被禁止参加政府采购活动，如果允许代理商投标，相当于制造商又从政府采购活动中获利，对制造商的行政处罚就落空了。因此，不应当允许代理商投标。

从《政府采购促进中小企业发展管理办法》（财库〔2020〕46号）扶持政策针对制造商的产品来说，行政处罚也应当及于制造商的产品，代理商无权拿该制造商的产品投标，因此，第二种观点更具有合理性。

法规链接

《政府采购法》

第二十二条　供应商参加政府采购活动应当具备下列条件：

(一)具有独立承担民事责任的能力；

(二)具有良好的商业信誉和健全的财务会计制度；

(三)具有履行合同所必需的设备和专业技术能力；

(四)有依法缴纳税收和社会保障资金的良好记录；

(五)参加政府采购活动前三年内，在经营活动中没有重大违法记录；

(六)法律、行政法规规定的其他条件。

采购人可以根据采购项目的特殊要求，规定供应商的特定条件，但不得以不合理的条件对供应商实行差别待遇或者歧视待遇。

第七十七条　供应商有下列情形之一的，处以采购金额千分之五以上千分之十以下的罚款，列入不良行为记录名单，在一至三年内禁止参加政府采购活动，有违法所得的，并处没收违法所得，情节严重的，由工商行政管理机关吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任：

(一)提供虚假材料谋取中标、成交的；

(二)采取不正当手段诋毁、排挤其他供应商的；

(三)与采购人、其他供应商或者采购代理机构恶意串通的；

(四)向采购人、采购代理机构行贿或者提供其他不正当利益的；

(五)在招标采购过程中与采购人进行协商谈判的；

(六)拒绝有关部门监督检查或者提供虚假情况的。

供应商有前款第(一)至(五)项情形之一的，中标、成交无效。